الطابع العقدي في شركة المساهمة البسيطة بين الاتساع والتقييد: تناغم أم تناقض؟

مهدي  علواش

doi:10.34174/1m60n380

Authors

Mehdi Allouache University of Constantine 1, Algeria

DOI:

https://doi.org/10.34174/1m60n380

Keywords:

Contratual nature, Contractual freedom, Regular nature, partners, simplified joint stock company

Abstract

Similar to the comparative legislation that adopted the simplified joint stock company, the Algerian legislator adopted this new legal form under Law No. 22-09 amending and supplementing the Commercial Code, within the framework of the Algerian state’s direction to develop the national economy.

This company is characterized by great flexibility and a broad, contractual nature, and responds to a large extent to the idea of contractual freedom in determining the system and rules of its operation, while this contractualcharacter may diminish in view of the legal restrictions That would hinder the freedom of partners and reduce their attractiveness to this form of company. Commercial, which makes the will of the partners be in harmony with the will of the legislator at times and contradict it at other times.

Downloads

Download data is not yet available.

References

الأمر رقم 75-58 المؤرخ في 26 سبتمبر 1975 يتضمن القانون المدني، الجريدة الرسمية عدد 78، الصادرة في 30 سبتمبر 1975 المعدل و المتمم.

الأمر رقم 75 - 59 المؤرخ في 26 سبتمبر 1975 ، المعدل والمتمم، يتضمن القانون التجاري، الجريدة الرسمية العدد 101، الصادرة في 19 ديسمبر 1975.

الأمر رقم 96 - 27 المؤرخ في 09 ديسمبر 1996 ، يعدل ويتمم الأمر رقم 75 - 59 المؤرخ في 26 سبتمبر1975 ، يتضمن القانون التجاري، الجريدة الرسمية العدد ، 77 الصادرة في 11 ديسمبر 1996 .

القانون رقم 22 - 09 المؤرخ في 05 مايو 2022 ، يعدل ويتمم الأمر رقم 75 - 59 المؤرخ في 26 سبتمبر1975 ، المتضمن القانون التجاري، الجريدة الرسمية العدد، 32 الصادرة في 14 مايو 2022 .

يُستخدم مصطلح "حرية التعاقد" بشكل متكرر عند الحديث عن شركات المساهمة البسيطة و مع ذلك، فإن هذا المصطلح ليس دقيقًا تمامًا، ومن الأفضل التمييز بين نوعين من موضوعات الحرية:أولاً: يمكن ربط حرية التعاقد بحق تكوين عقد شركة مع شخص واحد أو أكثر ومع ذلك، هناك بالفعل تجاوز لهذه الحرية بسبب ظواهر معروفة منذ فترة طويلة: على غرار كون الشركة شخصًا جديدًا، مختلفًا عن مؤسسيها، له مصلحته الخاصة، و إمكانية تعديل "العقد" من قبل الشركاء، و غيرها. ثانيًا: هناك حرية تحديد الشروط لنفسه عندما تكون الشركة ذات شخص واحد، مع تخصيص مساهمة واحدة أو أكثر للشخص المعنوي. قد يكون الهدف من هذا التكوين هو إعداد نوع من عقد الانضمام، عندما يقبل الشريك الوحيد دخول أشخاص آخرين إلى الشركة كشركاء. نقلا عن:

Paul Le Cannu, La SAS : un cadre légal minimal, Revue des sociétés, N° 10 version numérique, Dalloz, paris, 2014 p p 2-3.(version papier p 544). Disponible sur le site : www.dalloz.fr , visité le : 13-06-2024 a 14 :50.

Laëtitia TOMASINI, LA SOCIETE PAR ACTIONS SIMPLIFIEE : UNE STRUCTURE POUR TOUS ?, p 1, article publié sur le site :

https://creg.ac-versailles.fr/IMG/pdf/La_Societe_par_actions_simplifiee.pdf , visité le 08-06-2024 a 17 :57.

و قد عبر على ذلك البعض بالقول:" يُمثّل ظهور شركة المساهمة البسيطة انتقالًا من قانون مفروض إلى قانون متفاوض عليه في مجال تنظيم التجمعات التجارية، ويُتيح هذا الانتقال للشركاء حرية أكبر في تنظيم شركتهم، حيث يأخذ القانون المتفاوض عليه حيزًا أكبر على حساب القانون المفروض. أنظر:

Attahir Rachid, Le cadre juridique de la société par actions simplifiée dans la législation marocaine, revue internationale de droit, volume 12qatar université press, n°1 , 2023, P 314. Disponible sur le site, https://journals.qu.edu.qa/index.php/IRL/article/view/2966 visité le : 15-06-2024 a 14 :03.

Merle Philippe, Droit commercial, Sociétés commerciales, 10ème édition, Dalloz, Paris, 2005, p. 709.

Isabelle Urbain-Parleani, Le statut de l'associé de SAS : une originalité affirmée, Revue des sociétés, N° 10 , Dalloz, paris, 2016 p.572. Disponible sur le site : www.dalloz.fr , visité le : 15-06-2024 a 23 :50.

أنظر المادة 416 من القانون المدني الجزائري: "الشركة عقد بمقتضاه يلتزم شخصان طبيعيان أو اعتباريان أو أكثر..."

أنظر الفقرة الثانية من المادة 715 ثالثا من القانون التجاري الجزائري المعدلة بموجب المرسوم التشريعي رقم 93-08 المؤرخ في 25 أفريل 1993، المعدل و المتمم للأمر رقم 75-59 المؤرخ في 26 سبتمبر 1975 المتضمن القانون التجاري، الجريدة الرسمية عدد، 27، الصادرة في 27 أفريل 1993.

أنظر المادة 590 من القانون التجاري الجزائري.

أنظر الفقرة الثانية من المادة 592 من القانون التجاري الجزائري المعدلة بموجب المرسوم التشريعي رقم 93-08 المؤرخ في 25 أفريل 1993.

و مع ذلك متى تجاوز أو قل عدد الشركاء عن الحد الأعلى أو الحد الأدنى المفروض، يمكن تحويل عقد الشركة إلى شكل آخر بشروط معينة تبعا لكل شكل من أشكال الشركات، تحت طائلة حل الشركة بقوة القانون.

أنظر الفقرة الثانية من المادة 715 مكرر 133 من القانون رقم 22-09" يمكــن أن تــؤسـس شـركــة المساهمة البسيطة من طرف شخص واحد أو عدة أشخاص طبيعيين و/أو معنويين."

أنظر المادة 715 مكرر 134 من القانون رقم 22-09. "...تتميز شركة المساهمة البسيطة في عدم اشتراط حد أدنى للشركاء..."

و هذا ما كرسه المشرع الفرنسي كذلك منذ صدور القانون رقم 99-587 الذي يتعلق بالابتكار و البحث الصادر في 12 جويلية 1999، و هو ما يعتبر من التسهيلات و التبسيطات المهمة للمساهمين.أنظر:

Merle Philippe. Op.cit., p. 712.

خالدي ثامر، شركة المساهمة البسيطة في ظل القانون التجاري الجزائري رقم 22-09، المجلة الجزائرية للعلوم القانونية و السياسية، المجلد 60، العدد 03، 2023، ص 454.

أنظر المادة 715 مكرر 134 من القانون 22-09 التي جاء فيها : " ...تتميز شركة المساهمة البسيطة في عدم اشتراط حد أدنى للشركاء و الرأس مال لإنشائها..."

أنظر المادة 715 مكرر 134 من القانون 22- 09 التي جاء فيها: "يحدد رأسمال شركة المساهمة البسيطة في قانونها الأساسي".

بارة بومعزة نبيهة، ضوابط تأسيس و إدارة شركة المساهمة البسيطة في القانون الجزائري رقم 22/09، مجلة الفكر القانوني و السياسي، الجلد 07، العدد 1، 2023، ص 1745.

مولفي سامية و عيادي فريدة، شركة المساهمة البسيطة : بين الحرية التعاقدية و التأطير القانوني، مجلة الحقوق و العلوم الانسانية، المجلد 16، العدد 01، 2023، ص 1025.

موساوي ظريفة ، عن خصوصية شركة المساهمة البسيطة: دراسة مقارنة بالقانون الفرنسي، المجلة النقدية للقانون و العلوم السياسية، كلية الحقوق و العلوم السياسية، جامعة مولود معمري تيزي وزو، المجلد 17، العدد1، 2022، ص 877.

Laëtitia TOMASINI, op.cit. p 01.

بوقرور سعيد، النظام القانوني لتأسيس شركة المساهمة البسيطة-دراسة مقارنة- مجلة الحقوق و العلوم الانسانية، المجلد 15، العدد 3، 2022، ص 564.

أرحبيل خالد، الطبيعة القانونية لشركة المساهمة المبسطة في القانون المغربي، مجلة الباحث للدراسات القانونية و القضائية- سلسلة أبحاث قانونية جامعية معمقة، العدد 07، 2018، ص 92، متاح عبر الموقع: www.sajplus.com تم الإطلاع عليه في 08-06-2024، على الساعة 19:31. أنظر كذلك: موساوي ظريفة، المرجع السابق، ص 878.

بارة بومعزة نبيهة، المرجع السابق، ص –ص 1747- 1748، أنظر كذلك: موساوي ظريفة، المرجع السابق، ص 878، و أرحبيل خالد، المرجع السابق، ص 93.

للتفصيل أكثر في الشروط الواجب توافرها في المدير، راجع: وحى فاروق لقمان، سلطات و مسؤوليات المديرين في الشركات التجارية دراسة مقارنة، دار الفكر العربي، القاهرة، مصر، 1998.ص 43 و مابعدها.

أرحبيل خالد، المرجع نفسه، ص 94.

يمكن للنظام الأساسي لشركة مساهمة البسيطة أن ينص على أنه في حالة كون الرئيس شخصًا اعتباريًا، يجب على هذا الشخص الاعتباري تعيين ممثل دائم شخصًا طبيعيًا ومع ذلك، فإن عدم الامتثال لهذا الالتزام لا يُبطل أي قرارات أو إجراءات يتم اتخاذها من قبل الشركة، و هذا ما تبناه القضاء الفرسني في قرار صادر سنة 2022. أنظر:

Alain Couret, Validation d'une obligation statutaire dans une SAS et conséquences de son non-respect Note sous Cour de cassation (com.), 19 janvier 2022, n° 20-14.089 (F-D), Revue des sociétés, N° 5, Dalloz, paris 2022 p.291. Disponible sur le site : www.dalloz.fr , visité le : 16-06-2024 a 17 :50.

بارة بومعزة نبيهة، المرجع السابق، ص 1748.

مضمون المادة 715 مكرر 136 من القانون 22-09، سالف الذكر.

مضمون المادة 638 من الأمر رقم 75-59 المتضمن القانون التجاري، المعدل و المتمم.

بارة بومعزة نبيهة، المرجع السابق، ص 1748.

موساوي ظريفة، المرجع السابق، ص 879. أنظر كذلك: أرحبيل خالد، المرجع السابق، ص 99.

مضمون الفقرة الأولى من المادة 715 مكرر 137 من القانون 22-09، سالف الذكر.

L’article L. 227-9 du code de commerce français modifié par la loi n° 2008-776 du 4 août 2008 de modernisation de l’économie, JORF n° 181 du 5 août 2008, art. 59, alinéa 1 dispose : « Les statuts déterminent les décisions qui doivent être prises collectivement par les associés dans les formes et conditions qu'ils prévoient ». publié sur le site : www.legifrance.gouv.fr, visité le : 09-06-2024 a 13 :22.

باباية نجيب و زروال معزوزة، حصرية تأسيس شركة المساهمة المبسطة، إمتياز أم عرقلة، مجلة الحقوق و العلوم الانسانية، المجلد 16، العدد 01، 2023، ص 360. أنظر كذلك:

Merle Philippe, op.cit p. 717.

موساوي ظريفة، المرجع السابق، ص 880.

Jean-Jaques Uettwiller, Les droits de l’associé de la société par actions simplifiée, JOURNAL DES SOCIÉTÉS, N° 158 , Dalloz, paris, Décembre 2017, p 22. Disponible sur le site : https://www.uggc.com/wp-content/uploads/2018/01/jju.pdf , visité le 08-06-2024, a 20 :01.

مولفي سامية و عيادي فريدة، المرجع السابق، ص 1026.

على الرغم من أن الأحكام القانونية المتعلقة بشركة المساهمة البسيطة "شبه صامتة" بشأن مسألة حق الشركاء في الإعلام، إلا أنه من الواضح أنه لا يمكن حرمان الشركاء من هذا الامتياز الذي يعتمد عليه عمليًا في ممارسة الحقوق الأخرى المجاورة، مثل الحق في النقد، أو حق التصويت ، بل وحتى الحق في التنازل عن الأسهم ومغادرة الشركة. نقلا عن:

Laurent Godon, La condition juridique de l'associé de SAS : une originalité contenue, Revue des sociétés, N° 10, version numérique Dalloz, paris, 2016, p 7. Disponible sur le site : www.dalloz.fr , visité le : 12-06-2024 a 13 :50.

يمكن أن يشمل حقّ المعلومات لشركاء شركة المساهمة بالتخفيف الوصول إلى المعلومات التالية: المعلومات المالية: الحسابات الختامية، بيانات التدفق النقدي، الميزانية العمومية، الخ.المعلومات الإستراتيجية: خطة العمل، تحليلات السوق، التوقعات المستقبلية، الخ.المعلومات التشغيلية: الموظفين، العملاء، الموردين، الخ. و يمكن أن يمتدّ حقّ المعلومات حتى الحقّ في طلب مستندات معينة أو حتى الحقّ في حضور اجتماعات مع الإدارة.أنظر:

Jean-Jaques Uettwiller, op.cit. p 22.

إن الحق في التصويت يشكل أحد المزايا الأساسية التي لا تنفصل عن صفة الشريك، مما يفسر عدم إمكانية إلغائها بمجرد نص في النظام الأساسي. للتفصيل أكثر أنظر في هذا الشأن:

Laurent Godon, ibid, p 8.

Isabelle Urbain-Parleani, op.cit. 572.

مولفي سامية و عيادي فريدة، المرجع السابق، ص ص 1026- 1027.

مولفي سامية و عيادي فريدة، المرجع نفسه، ص 1027.

المرجع نفسه، ص 1029.

بوقرور سعيد، المرجع السابق، ص 556.

ينقسم هذا المصطلح إلى قسمين : star بمعنى الانطلاق، و up بمعنى النمو القوي. نقلا عن: بو خرص نادية، الأحكام القانونية الناظمة لشركة المساهمة البسيطة و فق القانون رقم 22-09، مجلة الدراسات القانونية، المجلد 9، العدد1، 2023، ص 138.

زواتين خالد، المؤسسات الناشئة و شركة المساهمة البسيطة، نحو شكل قانوني جديد من الشركات التجارية في القانون الجزائري، مجلة قانون العمل و التشغيل، المجلد 8، العدد 1، 2023، ص 114.

المرسوم التنفيذي رقم 20-254، المؤرخ في 15 سبتمبر 2020، يتضمن إنشاء لجنة وطنية لمنح علامة "مؤسسة ناشئة" و " مشروع مبتكر" و "حاضنة أعمال"، و تحديد مهامها و تشكيلتها وسيرها، الجريدة الرسمية عدد 55، الصادرة في 21 سبتمبر 2020.

شريقي نسرين، الشركات التجارية، الطبعة الأولى، دار بلقيس، الجزائر، 2013، ص 63.

بن بريح أمال، الشركات التجارية(شركات الأشخاص و الأموال)، بيت الأفكار، الطبعة الأولى، الجزائر، 2021، ص 72.

بلعيساوي محمد الطاهر، الشركات التجارية-شركات الأموال، الجزء الثاني، دار العلوم للنشر و التوزيع، 2014، ص ص 16-17.

مولفي سامية و عيادي فريدة، المرجع السابق، ص 1031.

باباية نجيب و زروال معزوزة، المرجع السابق، ص 355.

Merle Philippe, op.cit, p. 713.

بالرغم من أن هناك رأي في الفقه الفرنسي يرى بأنه يمكن لشركة المساهمة البسيطة، قبول التداول في بورصة منظمة لأوراق مالية غير الأسهم، وإجراء استثمار خاص لأي نوع من الأوراق المالية من خلال قبولها من قبل نظام متعدد الأطراف للتداول، وسيميل اللجوء إلى الشركة المساهمة إلى التقلص، ليقتصر على الشركات الكبيرة التي ستكون احتياجاتها المالية عالية، كما طالب بعض المؤلفين، منذ عام 1999، بأن شركة المساهمة البسيطة يمكنها أن تلجأ إلى الاكتتاب العام؛ معتبرين أن حظرها من ذلك يشكل عقبة أمام تطورها وبينما قد تبدو هذه المطالبة سابقة لأوانها، إلا أنها لم تعد غير قابلة للتصور تمامًا، ولكن ما الذي سيبقى من الفرق الجوهري بين الشركة المساهمة وشركة المساهمة بالتخفيف إذا تم السماح للأخيرة بالاكتتاب العام؟ أنظر:

Jean-Jacques Daigre, Bénédicte François, La société par actions simplifiée : une société pouvant faire appel au marché ?, Revue des sociétés, N°1, version numérique (pdf), Dalloz, paris, 2010, p 06, disponible sur le site : www.dalloz.fr , visité le : 14-06-2024 a 14 :12.

Ordonnance n° 2009-80 du 22 janvier 2009 relative à l’appel public à l’épargne et portant diverses disposition en matière financière, JORF n° 19 du 23 janvier 2009, publié sur le site : www.legifrance.gouv.fr, visité le : 09-06-2024 a 19 :20.

Ordonnance n° 2014-559 du 30 mai 2014 relative au financement participatif, JORF n° 125 du 31 mai 2014, publié sur le site : www.legifrance.gouv.fr, visité le : 09-06-2024 a 19 :25.

Loi n° 2019-744 du 19 juillet 2019 de simplification, de clarification et d'actualisation du droit des sociétés, JORF n° 0167 du 20 juillet 2019, publié sur le site : www.legifrance.gouv.fr, visité le : 09-06-2024 a 19 :30.

موساوي ظريفة، المرجع السابق، ص 874.

الاكتتاب هو تصرف قانوني بمقتضاه يلتزم شخص يدعى المكتتب بأن يشتري سهما أو عدة أسهم من الشركة مع دفع قيمته الاسمية في الآجال المحددة بعقدها التأسيسي ليصبح حينئذ مساهما في الشركة. أنظر: العكيلي عزيز، شرح القانون التجاري(الجزء الرابع) في الشركات التجارية، الدار العلمية الدولية و دار الثقافة للنشر و التوزيع، عمان 2002، ص 210.

أرحبيل خالد، المرجع السابق، ص 18.

و هذا ما أشارت إليه الفقرة الثانية من المادة 733 من الأمر رقم 75-59 المتضمن القانون التجاري، المعدل و المتمم.

مولفي سامية و عيادي فريدة، المرجع السابق، ص 1031.

موساوي ظريفة، المرجع السابق، ص 875.

مضمون الفقرة الثانية من المادة 715 مكرر 137 من القانون 22-09، سالف الذكر.

مولفي سامية و عيادي فريدة، المرجع السابق، ص- ص 1031- 1032.

Pierre-Alain Marquet, Pauline Lethenet, Adoption de décisions collectives dans les SAS : vers une minorité statutaire décisionnaire ? , Note sous Cour d'appel de Paris, pôle 5 - ch. 8, 4 avril 2023, n° 22/05320, Revue des sociétés, N° 1, Dalloz, paris, 2024, p.36. disponible sur le site : www.dalloz.fr , visité le : 18-06-2024 a 06 :09.

مضمون المادة 715 مكرر 135 من القانون 22-09، سالف الذكر.

مولفي سامية و عيادي فريدة، المرجع السابق، ص- ص 1034- 1035.

مضمون المادة 715 مكرر 135 من القانون 22-09، سالف الذكر.

مولفي سامية و عيادي فريدة، المرجع السابق، ص1035.